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緊急避險6000

文章出處:永利5454檢測路線 發表時間:2019-11-27 08:17

  緊急避險研究摘要:緊急避險在法律上是指當合法利益處于一種不犧牲另一合法利益就無法 避免的損害危險中時,犧牲另一合法利益以保全前一個合法利益的情況。本文旨 在通過研究緊急避險的一系列問題,使人們對刑法中的緊急避險這個概念有一個 更加全面的認識。尤其是通過闡釋緊急避險的概念和性質,肯定了緊急避險在刑 法理論河司法實踐中的重要意義,同時本文將重點放在了緊急避險成立的條件入 手,即緊急避險如果成立,必須具備有現實的危險的存在是緊急避險成立的前提 條件、危險正在發生是緊急避險成立的時間條件、為了使合法利益免受正在發生 的危險是緊急避險存在的主觀條件、只能在不得已的情況下實施是緊急避險存在 的客觀限制條件、不能超過必要的限度造成不必要的損害是緊急避險存在的限度 條件和排除職務上業務上有特定義務的人是緊急避險存在的主體條件;之后深刻 分析了人們普遍關注的緊急避險與防衛過當等容易混淆的法律范疇的區別,并最 終在比較分析的基礎上對我國緊急避險立法的逐步完善提出了合理性的建議。分 析了緊急避險與相關問題的界線,并在分析比較的基礎上對我國緊急避險立法的 完善提出了建議。 關鍵詞:緊急避險;正當防衛;成立條件;避險過當 emergencyaction research Abstract: Emergency hedge refers legitimateinterests onewithout sacrificing otherlegitimate interests otherlegitimate interests preservelegitimate interests. paperaims studyemergency hedge questions,so peoplehave morecomprehensive understanding emergencyactions criminallaw. Explain emergencyhedge affirmed emergencyactions judicialpractice criminallaw theory River, startemergency hedge emergency hedge established must have realistic danger emergencyhedge prerequisites emergencyhedge established conditions, legitimateinterests dangerfrom taking place emergency hedging existence subjectiveconditions, only hedge emergency exists lastresort emergency hedging objective restrictions, can extentnecessary causeunnecessary damage emergency hedge excludespecific obligations businessduties mainconditions; after profound analysis emergencyactions widespreadconcern differencebetween over-defense confusing area ultimately,our emergency hedge gradualimprovement comparativeanalysis recommendations.Rescue putforward recommendations emergencyhedge improving legislation.Key words: Emergency hedge; self-defense; established conditions; Avoiding Danger 1.1緊急避險的含義............................................................................................... 1.2緊急避險的種類............................................................................................... 2.1有現實的危險的存在是緊急避險成立的前提條件....................................... 2.1.1前提條件的內容..................................................................................... 2.1.2假想避險................................................................................................. 2.2危險正在發生是緊急避險成立的時間條件................................................... 2.2.1時間條件的內容..................................................................................... 2.2.2避險不適時............................................................................................. 2.3為了使合法利益免受正在發生的危險是緊急避險存在的主觀條件........... 2.3.1主觀條件的內容..................................................................................... 2.3.2偶然避險................................................................................................. 2.3.2挑撥避險................................................................................................. 2.3避險行為損害的是無辜第三者的利益是緊急避險存在的對象條件.................. 2.4只能在不得已的情況下實施是緊急避險存在的客觀限制條件................... 2.5不能超過必要限度造成不必要的損害是緊急避險存在的限度條件........... 2.5.1避險的限度............................................................................................. 2.5.2利益的比較............................................................................................. 2.6排除職務上業務上有特定義務的人是緊急避險存在的主體條件............... 3.1緊急避險與避險過當....................................................................................... 3.2緊急避險與正當防衛....................................................................................... 4.1進一步細化緊急避險所保護的法益............................................................... 4.2避險險度的具體化........................................................................................... 緊急避險,也被稱之為緊急避難,是現代世界各國刑事立法明確規定了的一種緊急的正當化行為。緊急避險的深入研究對完善我國的刑法理論和指導我國實 踐都有積極的推動作用。因此對緊急避險深入研究,有利于指導公民正確的行使 這一權利,以維護自己的合法權益,同時防止避險濫用造成不應有的損害 國是社會主義法治國家,建設社會主義法治社會、實現政治文明是建設和諧社會的題中之義。因此,對緊急避險這一問題進行深入的研究,不僅對我國刑法理淪 的發展和司法實踐的指導具有重要的意義,對我國國民的誒長行為也具有一定的 指導和規范作用。本文旨在梳理緊急避險問題,在分析其性質和成立條件的基礎 之上,對實踐中區分罪與非罪的界限,以及公民正確認識和行使這一權利,以維 護自己的合法權益,防止避險濫用造成不應有的損害等起到一定的指導和借鑒作 緊急避險概述1.1 緊急避險的含義 緊急避險在法律上是指當合法利益處于一種不犧牲另一合法利益就無法避 免的損害危險中時,犧牲另一合法利益以保全前一個合法利益的情況。也可以將 緊急避險界定為為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免 受正在發生危險,不得已而采取的在必要限度內損害他人合法利益的行為 1.2緊急避險的種類 是依據不同的標準和不同的角度,緊急避險可以分為不同的類型,主要有作 為合法化事由的緊急避險和作為減免罪責事由的緊急避險;法定的緊急避險和超 法規的緊急避險;防衛性緊急避險和攻擊性緊急避;保護國家法益的緊急避險、 保護社會法益的緊急避險和保護個人法益的緊急避險;避免自己危難的緊急避險 和避免他人危難的緊急避險 緊急避險成立的條件2.1 有現實的危險的存在是緊急避險成立的前提條件 2.1.1 前提條件的內容 緊急避險的目的是保護國家利益、公共利益、本人或他人的人身、財產及其 他權利免受正在發生的危險,因此,現實的危險的存在是緊急避險成立的前提條 件,沒有威脅合法利益的危險就談不上緊急避險。需要注意以下幾方面的內容: (1)危險的對象,即要保全的法益。包括國家和社會的利益。 (2)危險的來源。一般分為一般危險和自招危險。緊急避險危險的來源主要包 括四種:一是自然的力量,即不可抗拒力所造成的實質破壞和嚴重威脅;二是動 物的侵襲,但不包括動物被人作為工具進行的不法侵害;三是非法侵害行為,對 于不法侵害既可以實施緊急避險也可以實施正當防衛;四是因為人的生理需要無 法得到滿足或身體發生病變,而使生命、健康受到重大威脅時,可以采取緊急避 2.1.2假想避險 假想避險是不符合緊急避險前提條件的典型例子。所謂假想避險,指的是行 為人雖然基于避險的考慮,但在其個人主觀認識上卻發生了偏頗,也就是說他個 人所要避免的危險是根本不復存在的。 2.2 危險正在發生是緊急避險成立的時間條件 2.2.1 時間條件的內容 (1)危險已經出現 所謂危險已經出現,其含義是是由于發生了某一危害的事實,合法權益將要 遭受損失或正在遭受損失,假如不能夠及時進行緊急避險行為,合法權益就會受 到損害或者嚴重的造成更大的破壞性后果,應當包括危險已經出現或發生以及危 險尚未發生,但對合法權益的直接威脅已經構成兩種情形 (2)危險尚未結束假若實施避險的行為能夠避免或者減小損害事實的程度,就將危險視為還沒 有結束,反過來講,即便是實施了避險行為也不能夠使合法的權益得到保護,就認為危險事實已經結束,喪失了實施避險行為的必要性,不能成立緊急避險 2.2.2避險不適時 避險不適時顧名思義就是實施避險行為的時間條件沒有滿足,沒有在危險正 在發生時,而是在危險尚未發生或已經消除時實施了避險行為,損害了合法的權 益。避險不適時具體又可以分為以下三種情形: 第一,提前避險,即危險尚未出現,導致危險的因素還沒有對合法權益造成重大 威脅,行為人就實施了所謂的避險行為,給第三者的合法權益造成了不應有的損 第二,拖后避險,是指危險已經過去,滿足前面提到的危險結束的一種情形,此時再實施避險的行為。 第三,延遲避險,是指行為人從危險到來時就開始實施避險行為,并且已經達到 了使其保護的合法權益免受損害的目的,但危險仍然存在被行為人主觀上錯誤地 認為,對第三人造成不應有的損害。 2.3 為了使合法利益免受正在發生的危險是緊急避險存在的主觀條件 2.3.1 主觀條件的內容 主要包括兩個方面,即: (1)避險認識:即避險人在面對危險時,對危險各方面因素以及避險行為的認 識,是避險行為:的前提和基礎,沒有對危險的認識就談不上避險的目的,談不 上緊急避險。就其具體內容而言,主要包括:一是要認識到正在發生的危險的存 在;二是認識到某種合法權益正在受到緊迫的危險的威脅;三是認識到通過犧牲 某較小法益,有更好地辦法可以應對這一危險;五是認識到面臨危險的法益以及 即將犧牲的法益的性質、價值大小等;六是認識到其避險行為的方法、手段、強 (2)避險意志:是指避險人在避險認識的基礎上,實施避險行為保護合法權益的內心愿望。其因素一般被分為兩個層面:直接目的是第一個層面,即希望通過 一個較小法益的損害來避險來確保一個相對更益的態度取向,但是這個目的 必須是在根本目的的支配下產生;根本目的是第二個層面,即保護國家、社會或 者個人的合法權益是最終的目的 2.3.2偶然避險 也稱偶合避險,指行為人源自于在不符合法律的情況下,侵害別人的目的實 施了違法侵害的行為,進而損害了他人的合法權益。雖然他在主觀上有可能沒有 充分認識到現實中危險的存在,但其侵害行為在客觀上偶然地起到了避險效果。 2.3.2 挑撥避險 也叫避險挑撥,是指行為人不是出于避險的目的,而是出于侵害的意圖,有 意造成某種危險事實的產生,從而以緊急避險為借口對他人施行侵害的違法行為 。對于此類行為,不可爭議的是,因為故意傷害是行為人的主觀目的,但卻不是保護較大的法益,因此是不能夠作為緊急避險來進行處理的,而應當依照法律 規定從而追究行為人的法律責任。 2.3 避險行為損害的是無辜第三者的利益是緊急避險存在的對象條件 第三者的合法利益是緊急避險行為所指向的對象,而不是簡單意義上的危險 的來源,這也是正當防衛和緊急避險最具代表性的的一個區別。 首先,損害自己利益的行為是否構成緊急避險?對于行為人損害了自己的較 小的利益,來保護一個更大的法益的情形 其次,損害侵害者自身的利益,以保全一個更大的利益,或者避險行為針對危險來源本身,能否成立緊急避險呢?通說認為這里的第三者應當是與危險的發 生沒有關系的人,但也有學者認為,緊急避險通常情況下損害的是與危險的發生 毫無關系的第三者的利益,但在特殊情況下,也允許對危險來源者本身造成損害 最后,第三者的利益是否必須是合法利益。緊急避險的性質決定,緊急避險是正對正的關系,一旦允許第三者的利益不是合法利益,就演變成為正對不正的 關系,還談什么利益的衡量,與正當防衛更容易混淆。 2.4 只能在不得已的情況下實施是緊急避險存在的客觀限制條件 緊急避險的這一條件限制是由其特殊性決定的,緊急避險一旦實施必然會給另一 合法權益造成損害,因而必須加以嚴格限制,只有在緊急避險是避免危險的唯一 辦法時才能實施,如果危險發生時還有其他方法可以避免危險,就不滿足緊急避 險不得己的條件。首先,從客觀上考察,在危險發生的時候,危險是不是極為緊迫,在當時的 客觀條件下有沒有采取其他方法避免的可能。 其次,考慮避險人自身的生理條件和主觀認識等。即使在客觀上有其他的方 法可以避免危險的發生,但由于行為人自身主觀條件的限制,不可能認識到其他 方法的可能性,或者不可能實施其他方法,在迫不得已的情況下,實施緊急避險, 也應當認為是合法的,是沒有其他方法了 2.5不能超過必要限度造成不必要的損害是緊急避險存在的限度條件 所避免的危害小于為避免這種危害所實施的犯罪,或者所造成的危害大于為 避免該危害所必需的限度,都不能成為緊急避險這一合法辯護事由。 2.5.1 避險的限度 對于避險的限度主要存在以下幾種學說,即:即認為緊急避險行為所造成的 第三者法益的損害,不得超過由緊急避險所造成的或者可能造成的損害的均衡 說;即避險行為只要不超過必要程度,不論其所保護法益與所侵害法益是否相等 等,均成立緊急避險的)必要程度說;是緊急避險所造成的損害必須輕于所避免 的損害的輕于說。 2.5.2 利益的比較 采取均衡說也好,輕于說也罷,都需要權衡利益的大小,不同法益間的優劣 是很難判斷的,可以從以下幾個方面加以分析: (1)性質相同的法益。這個比較容易,特別是財產權利通常通過數量、質量等 標準就可以直觀地加以判斷。但也不應當僅僅機械地按照量的大小來衡量,在某 些情況下要綜合考慮公序良俗等多種因素加以判斷 (2)性質不同法益的比較。我們認為在通常情況下,國家集體的利益大于個人的利益,整體的利益大于局部的利益,與人身相關的利益大于財產利益,但這是 一個很復雜的問題,僅僅通過一般的價值觀念還難以確定其標準,太過絕對化, 還需要借助其他一些相關因素綜合考慮。 2.6排除職務上業務上有特定義務的人是緊急避險存在的主體條件 這里所說的特定的義務指由于法律法規等的規定,從事某類公務或業務的人 本身所負有的應當面對特定危險的義務。負有這類義務的人不能為了安全而進行 緊急避險。這類義務大致可以分為職務上負有特定義務的人和業務上有特定義務 的人兩種 緊急避險與相關問題的認定3.1 緊急避險與避險過當 (1)主觀方面:避險過當首先必須滿足緊急避險的主觀要件,即出于避險的意 思實施的避險行為,但對于避險過當存在著主觀的過錯,這是毫無疑問的,如果 行為人無法預見或根本不可能預見,則應當按照意外事件來處理。直接故意和間 接故意能否成為避險過當的主觀要件。 首先,在緊急避險中,行為人在實施避險行為時,雖然認識到自己的行為可 能會超過必要限度造成不應有的損害,但是出于追求保護合法權益免受正在發生 的危險這一合法目的,而沒有利用一切有利條件或采取適當措施去避免過當結果 的發生,即采取放任態度,結果導致了避險過當這一不應有損害的發生 [10] 其次,對于直接故意則不應作為避險過當的主觀要件,避險人對于給他人合法權益造成損害可能是故意,但這種故意是避險的意圖,不是刑法上所指的犯罪 故意,如果避險人明知道自己的避險行為必然超過了法定的限度條件,而實施所 謂的避險行為,是不符合緊急避險要件的,更談不上避險過當了。 (2)客觀方面:避險過當是避險行為超出了所損害的利益應比所保全的利益較小 的避險限度,而使損害等于或大于所要保護的利益,從而該行為由正當合法的有 益行為轉化為違法的危害社會的行為。 3.2 緊急避險與正當防衛 3.2.1 正當防衛與緊急避險的區別 二者都是正當化行為,都是為了保護合法的利益不受侵害,都要求針對正在 進行的危險等,主要存在如下幾方面的差異: (1)前提條件不同:正當防衛是針對急迫不正的侵害所進行的,而緊急避險是為 了避免現在的危難而實施的。正當防衛的本質所在是只能針對不法侵害實施,而緊急避險中作為起因條件的危險有多種來源,并不以不正為前提,前面我們已經 分析,除了不法侵害外還包括自然力量,動物侵襲以及人生理的需要等等。 (2)對象條件不同:正當防衛只能針對不法侵害者本人,損害的是不法侵害者的 利益,不允許對不法侵害者以外的人實施防衛,恰恰相反,緊急避險損害的通常 是無過錯的第三人的利益,以保全一個更大的利益 [11] (3)主體條件不同::緊急避險我么已經分析過,排除了職務上、業務上有特定義務的人,而正當限制,只要有不法侵害發生,并且有實施正當防衛的必要,任何 人都可以實施。 我國緊急避險立法的完善我國刑法中關于緊急避險的立法有待進一步的完善和發展,因此對緊急避險 制度可以作以下幾個方面的努力: 4.1 進一步細化緊急避險所保護的法益 為了使國家、公共利益、本人或者他人的生命、身體、自由、名譽、財產或 其他權利免受正在發生的危險,不得已采取的緊急避險行為,造成損害的,不負 刑事責任。 4.2 避險險度的具體化 建議將個條款修改為“緊急避險所造成的損害應當小于其所避免的損害,超 過必要限度造成不應有的損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處 結論與展望本論文對緊急避險的相關情況進行了研究,旨在通過考察緊急避險的一系列 相關問題,展現給人們一個更加全面、科學、具體的緊急避險,使人們對我國刑 法中有關緊急避險這一概念有一個更深刻的認識。尤其是是希望通過闡釋緊急避 險的性質和概念,進一步肯定在刑法理論和司法實踐中緊急避險的重要意義;與 此同時,本文將重點放在了緊急避險成立的條件入手,即緊急避險如果成立,必 須具備有現實的危險的存在是緊急避險成立的前提條件、危險正在發生是緊急避 險成立的時間條件、為了使合法利益免受正在發生的危險是緊急避險存在的主觀 條件、只能在不得已的情況下實施是緊急避險存在的客觀限制條件、不能超過必 要的限度造成不必要的損害是緊急避險存在的限度條件和排除職務上業務上有 特定義務的人是緊急避險存在的主體條件;之后深刻分析了人們普遍關注的緊急 避險與防衛過當等容易混淆的法律范疇的區別,并最終在比較分析的基礎上對我 國緊急避險立法的逐步完善提出了合理性的建議。我國是社會主義法治國家,建 設社會主義法治社會、實現政治文明是建設和諧社會的題中之義,因此加緊研究 相關法律法規和具體范疇的界定,對于法治國家的建設具有不可替代的意義。 劉明祥著.緊急避險研究[M].北京:中國政法大學出版社1999 緊急避險正當性根據研究[J].黑龍江省政法管理干部學院學報, 2008(5) 我國與英美刑法緊急避險制度比較研究[J].江西青年職業學院學 報,2007(5) 緊急避險法律性質研究[J].清華法學, 2007(6) 論緊急避險的概念與本質屬性[J].華僑大學學報, 2005(8) 關于正當防衛與緊急避險相區別的幾個特殊問題[J].法學評論, 1998(12) [10] 論特殊緊急避險[J].懷化學院學報, 2007(1) [11] 論緊急避險的性質[J].法律科學, 2006(11) [12] 趙秉志.中國刑法修改若干問題研究[J].法學研究,1996(10) 本論文是在導師的悉心指導下完成的。導師淵博的專業知識,嚴謹的治學態度,精益求精的工作作風,誨人不倦的高尚師德,嚴以律己、寬以待人的崇高風 范,樸實無華、平易近人的人格魅力對我影響深遠。不僅使我樹立了遠大的學術 目標、掌握了基本的研究方法,還使我明白了許多為人處世的道理。本論文從選 題到完成,每一步都是在導師的指導下完成的,傾注了導師大量的心血。在此, 謹向我的導師表示最崇高的敬意和最衷心的感謝! 本論文的順利完成,離不開學院各位老師、同學和朋友的關心和幫助。感謝 多年來各位領導、老師和同學們的大力支持與熱情幫助,感謝他們在我大學時光 中給予我學習和生活中的理解、寬容和鼓勵。 感謝我的父母在我生命中給予我的關懷、照顧、呵護與養育。 值此論文完成之際,再次向所有培養和教育過我的老師、幫助過我的同學以及親 人和朋友們致以最誠摯的謝意! 10


標簽:避險不適時
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